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第十二章  專利權的取得

　　第一節 專利申請權

　　一、專利申請權概述

　　（一）專利申請權的概念和特征

　　1、概念：指公民、法人或其他組織依據法律規定或合同約定享有的就發明創造向國務院專利行政部門提出專利申請的權利。

　　2、特征：相對性；暫時性；相關性。

　　（二）專利申請權的歸屬：1、由法律直接規定；2、依合同約定。

　　二、專利申請權的行使：

　　依法享有專利申請權的人依據法律的規定按自己的意愿發揮其專利申請權效用的行為。

　　三、專利申請權的轉讓

　　1、轉讓時間：可在申請前或申請后授予專利前進行。

　　2、專利申請權的轉讓自國務院專利行政部門登記之日生效。

　　四、決定是否申請專利享有專利申請權的人為兩個以上單位或個人，在未經全體專利申請人一致同意的情況下，其中的任何一個或幾個人均不得自行決定將其發明創造申請專利。

　　五、繼承：合法繼承人。無繼承的為公有財產。

　　第二節 專利申請人

　　一、專利申請人的概念：

　　1、指對某項發明創造依法律規定或合同約定享有專利申請權的公民、法人或其他組織。

　　2、應具備的條件：

　　（1）具有相應的國籍；（2）有符合專利法規定的發明創造，并且擁有合法的專利申請權。

　　二、專利申請人的種類：

　　1、職務發明創造的單位。依照合同約定的除外。

　　2、非職務發明創造的發明人或設計人。

　　3、共同發明創造的共同發明人或設計人，或其所屬單位。另有協議的除外。

　　4、委托發明創造的專利申請人為合同約定的人。

　　5、專利申請權的受讓人。

　　三、專利申請人的權利  

　　第三節  專利申請的原則

　　一、書面原則：即專利申請人及其代理人在辦理專利法及其實施細則規定的各種手續時，都應當采用書面形式。

　　二、先申請原則：

　　即兩個或兩個以上的人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權授給最先申請人即申請日或優秀權日最早的人。（多數國家采用先申請原則，美國采用“先發明原則”。）

　　三、單一性原則：

　　又稱“一申請一發明”原則，即一份專利申請文件只能就一項發明創造提出專利申請。

　　允許“屬于一個總的構思”或“有聯系的”“有關的”或“相互依賴的”技術方案提出專利申請；外觀設計中，允許一個申請中就“用于同一類別并且成套出售或使用的產品的”兩件以上的外觀設計提出專利申請。

　　第四節  專利申請日

　　一、專利申請日的確定：也稱關鍵日，是國務院專利行政部門或國務院專利行政部門指定的專利申請受理代辦處收到完整專利申請文件的日期。

　　1、專利申請文件是通過郵局郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。

　　2、專利申請人享有優先權的，以優先權日為申請日。

　　二、優先權：

　　（一）定義：專利申請人就其發明創造自第一次提出專利申請后，在一個法定期限（優先權期）內，又就相同主題的發明創造提出專利申請的，根據有關法律規定，其在后申請以第一次申請的日期作為申請日。這種權利就是優先權。

　　（二）發明或者實用新型專利申請的優先權期為第一次專利申請日起的12個月，外觀設計專利申請的優先權為6個月。第一次提出申請的日期為優先權日。

　　（三）優先權可分為國際優先權和國內優先權1、國際優先權：指申請人就其發明創造第一次在某國提出專利申請后，在優先權期內，就相同主題的發明創造向另一國提出專利申請的，依照有關國家法律的規定而享有的優先權。

　　2、本國優先權：指申請人就其發明或實用新型在中國第一次提出專利申請后的12個月內，就相同主題的發明或實用新型向國務院專利行政部門提出后一申請時依法所享有的優先權。

　　第五節  專利申請文件

　　一、發明或實用新型申請文件：應提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。

　　權利要求書：即專利申請人向國務院專利行政部門提交的，用以確定專利保護范圍的書面文件。它是判定他人是否侵犯專利權的根據，直接具有法律效力。

　　二、申請外觀設計專利的，應提交的申請文件有：請求書；圖片或照片。

　　第六節  中國單位、個人向國外申請專利

　　一、概述

　　二、向國外申請專利的方式

　　1、中國單位或個人可以通過合法方式向有關國家或地區提出專利申請。

　　2、也可向PCT國際局提交國際申請。PCT《專利合作條約》我國1994年1月1日加入三、注意事項：必須首先向國務院專利行政部門提出專利申請。

　　第七節  專利申請的審批

　　一、審查制度的歷史發展

　　1、不審查制度：又稱形式審查制度，他僅僅審查申請案的文件是否齊備、表格是否符合標準，手續是否完備，發明是否屬于法律規定的保護對象等。1836年美國首創。

　　2、審查制度：要求在初步審查的基礎上，對專利申請再進行實質審查，看其是否具備新穎性、創造性和實用性等專利條件。法國。

　　3、荷蘭于1963年創立了“早期公開，延遲審查”制度。專利審查機構對公開了的專利申請是否進行審查，視專利申請人是否提出實質審查請求而定，如在規定時間內不提出實質審查要求，其申請按自動撤回處理，臨時保護也隨之消失。我國專利法采用該制度。

　　二、發明專利申請的審批

　　（一）初步審查： 

　　1、是國務院專利行政部門受理發明專利申請后公布申請以前的一個必要程序。

　　2、主要任務：

　　（1）審查申請人提交的申請文件是否符合《專利法》及其實施細則的規定。

　　（2）審查申請人提交的與專利申請有關其他文件是否符合《專利法》及其實施細則的規定。

　　（二）公布申請：

　　1、國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。也可根據申請人的請求，早日公布其申請。

　　2、關于專利申請的公布，應注意：

　　（1）公布申請的時間為自申請日起滿18個月。也可根據申請人的請求，早日公布其申請。

　　（2）就外國人的發明專利申請而言，外國申請人享有優先權的，以其優先權日為申請日，該專利申請自優先權日起滿18個月公布。否則自在國務院申請后滿18個月公布。

　　（3）對保密專利申請不進行公布。

　　（三）實質審查：即國務院專利行政部門對申請專利的發明的新穎性、創造性和實用性等依法進行審查的法定程序。一般由專利申請人自申請日以后3年內隨時提出實質審查請求啟動實審程序，特殊情況下由國務院專利行政部門啟動。

　　三、實用新型或外觀設計專利申請的審批國務院專利行政部門對實用新型和外觀設計專利申請只進行初步審查，不進行實質審查。

　　四、權利的喪失和恢復：

　　（一）權利的喪失：如果申請人在法定期間（3年內）或國務院專利行政部門指定的期限內未辦理相應的手續或沒有提交有關文件，其申請就視為撤回或喪失提出某項請求的權利，或導致有關權利終止的結果。

　　（二）權利的恢復：

　　1、當事人因不可抗拒的事由而延誤期限，導致權利喪失的，自障礙消除后2個月內，最遲自期限屆滿之日起2年內，可向國務院專利行政部門說明理由并附具有關證明文件，請求恢復其權利。

　　2、當事人因正當理由而延誤期限，導致權利喪失的，可自收到國務院專利行政部門通知之日起2個月內向國務院專利行政部門說明理由，請求恢復其權利。