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2022年浙江自考《國際私法》復(fù)習(xí)筆記第十三章

時間:2022-08-30 10:02:08 作者:儲老師

自考助學(xué)   第十三章 法定之債

  早在意大利法則區(qū)別說時代,便主張對侵權(quán)之債以行為地法為其準(zhǔn)據(jù)法。其理論根據(jù)乃是“場所支配行為”這個古老的原則。P.242

  法國學(xué)者巴迪福認(rèn)為,之所以應(yīng)適用行為地法,主要基于兩大原因,即一是侵害發(fā)生地國因此種行為而蒙受的損失最大;一是只有適用行為地法,才能警示人們在為有關(guān)行為時得首先對其行為的危害性加強(qiáng)預(yù)測并評價(jià)可能導(dǎo)致的法律責(zé)任。P.242

  薩維尼認(rèn)為對侵權(quán)之債應(yīng)以法院地法作其準(zhǔn)據(jù)法。P.243

  最密切聯(lián)系說或“侵權(quán)行為自體法”說由英國著名國際私法學(xué)家莫里斯提出。“侵權(quán)行為自體法”即侵權(quán)行為應(yīng)適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律。P.243

  侵權(quán)行為法律適用上的幾種有代表性的立法實(shí)踐。

  (一)以行為地法為主,而以內(nèi)國法律加以限制。

  (二)一般以行為地法為主,但以最密切聯(lián)系或以“利益導(dǎo)向”加以限制。

  (三)在侵權(quán)沖突法上開始引進(jìn)當(dāng)事人意思自治。

  (四)原有法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人之間的侵權(quán)行為的法律適用。P.244~P.246

  中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。P.246

  我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》規(guī)定:侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時,人民法院可以選擇適用。P.247

  船舶相撞,或船舶與海上設(shè)施碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為,如果在公海上發(fā)生,因公海自由,有主張只應(yīng)適用法院地法的。英美的做法便是如此。對發(fā)生在領(lǐng)海上的侵權(quán)行為,一般是將領(lǐng)海國視為侵權(quán)行為地,適用領(lǐng)海國法即侵權(quán)行為地法。P.247

  關(guān)于法律選擇,《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》規(guī)定,除當(dāng)事人另有協(xié)議外,如碰撞在一國內(nèi)水或領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生,適用該國法律;如碰撞發(fā)生在領(lǐng)海以外的水域,適用案件受理國法律;如有關(guān)的船舶都在同一國登記或由它出具證件,或都屬于同一國家所有,則不管碰撞發(fā)生在何處,均應(yīng)適用該國的法律;如船舶在不同國家登記或由它們出具證件,或?qū)俨煌瑖宜校瑒t法院應(yīng)適用對所有這些國家都適用的一些公約。公約排除反致制度。P.248

  發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán),無論該船舶是處于公海或某國領(lǐng)海,多主張適用旗國法。P.248

  關(guān)于在海上運(yùn)送中致旅客人身傷亡或行李毀損,因有運(yùn)送合同關(guān)系存在,所以有的主張依合同準(zhǔn)據(jù)法來解決運(yùn)送人的責(zé)任問題。1974年訂立了《海上旅客及其行李運(yùn)輸?shù)难诺涔s》及其議定書。中國1994年3月5日經(jīng)全國人大常委會決定加入該公約及其議定書。P.248

  中國《海商法》只就船舶碰撞的損害賠償作出了明確規(guī)定:“船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。”P.248

  《國際油污損害民事責(zé)任公約》主要是一個統(tǒng)一實(shí)體法公約,包括下述基本內(nèi)容:

  (一)公約的適用范圍。僅適用于在締約國領(lǐng)土和領(lǐng)海上由于船舶逸出或排放持久性油類而發(fā)生的污染損害以及防止油污損害或?qū)⑦@種損害減小到最低限度而采取預(yù)防措施所造成的損失或損害。公約適用的船舶是指裝運(yùn)散裝油類貨物的任何類型的遠(yuǎn)洋船舶和海上船艇,但軍艦或其他為國家所有或經(jīng)營的且在當(dāng)時僅用于政府的非商業(yè)性服務(wù)的船舶,不在公約的管轄范圍之內(nèi)。“船舶所有人”是指登記為船舶所有人的人,或如果沒有這種登記,則是指擁有該船舶的人。

  (二)油污損害賠償范圍。除另有規(guī)定以外,只要船舶逸出或排放散裝油類(包括原油、燃料油、重柴油、潤滑油以及鯨油),并污染了締約國的領(lǐng)土或領(lǐng)海而且對締約國造成損害,則不論這種逸出或排放發(fā)生在何處,船舶所有人均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

  (三)公約實(shí)行的是過失責(zé)任,采取舉證責(zé)任倒置原則。只有在船舶所有人自己證明損害是由下列原因之一引起的,才可以免責(zé):第一,由于戰(zhàn)爭行為、敵對行為、內(nèi)戰(zhàn)或武裝暴動,或特殊的、不可避免的和不可抗拒性質(zhì)的自然現(xiàn)象所引起的;第二,完全是由于第三者有意造成損害的行為或怠慢所引起的;第三,完全是由于負(fù)責(zé)燈塔或其他助航設(shè)備的政府或其他主管當(dāng)局在執(zhí)行其職責(zé)時的疏忽或其他過失行為所造成的損害。

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