第一講 中國歷代立法制度

　　一、中國法制的起源

　　二、中國法制的類型

　　中國法制史的發(fā)展，經(jīng)歷了奴隸制時(shí)期，封建制時(shí)期，半殖民地半封建時(shí)期和社會(huì)主義時(shí)期。每一時(shí)期，出現(xiàn)代表不同階級(jí)利益的不同類型的法制。

　　三、中國歷代法制的思想

　　法制思想指導(dǎo)了某一個(gè)時(shí)代的法制，也就指導(dǎo)了某一個(gè)時(shí)代的立法和司法，所以應(yīng)對(duì)其有一個(gè)清楚的認(rèn)識(shí)。

　　（一） 夏、商、西周的法制思想

　　如果用一句話來概括，就是天命神權(quán)的思想。夏朝，“奉天罰罪”，商朝，除此還有“君權(quán)神授”，在西周，出現(xiàn)新的天命觀，就是“敬天保民，明德慎罰”，同時(shí)還加上了宗法思想“親親、尊尊”。

　　（二） 春秋

　　春秋時(shí)期是過渡時(shí)期，這時(shí)期的法制思想特點(diǎn)用夫子的話來講，就是“禮崩樂壞”，從禮制思想向法制思想過渡。

　　（三） 戰(zhàn)國及其戰(zhàn)國以后的秦朝

　　這個(gè)時(shí)期的法制思想主要是法家的法治思想，代表人物有商鞅，韓非等人，主要觀點(diǎn)為“重刑輕罪”，“刑無等級(jí)”，“事斷于法”，等等。這一時(shí)期，列國爭雄，由于法家思想是積極進(jìn)取的思想，講耕戰(zhàn)，依法治國，刑無等級(jí)，所以被采用。

　　（四） 西漢及以后 （重點(diǎn)）

　　1.西漢初期

　　不再采用法家的法制思想，改用黃老思想（黃帝，老聃），也就是道家思想，其核心是清靜無為。這時(shí)期的法制思想為“輕徭薄賦，約法省刑，安定百姓，與民休息”。因?yàn)橛梅宜枷肴√煜拢强梢缘模鵁o法用以守天下。而且，經(jīng)過秦末戰(zhàn)亂，土地荒蕪，百姓不堪重負(fù)，所以要用黃老思想安定百姓，鞏固統(tǒng)治。這一時(shí)期，經(jīng)歷了高祖，文帝，惠帝，景帝幾代帝王。

　　2.西漢中期

　　漢武帝當(dāng)政的時(shí)候，漢武帝希望建立大一統(tǒng)的局面，需要大一統(tǒng)的思想。董仲舒提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”的思想，這時(shí)的儒家思想不同于孔孟之儒。按照宋朝的儒生的觀點(diǎn)，稱此為雜儒。這時(shí)的儒家思想，融合了儒家的德、禮、教和法家的政、刑、罰等思想，還攙雜了陰陽家等其他的思想。所以這時(shí)的法制思想可以概括為“德主刑輔，禮法并用”。這一思想對(duì)以后的中國古代社會(huì)乃至近代社會(huì)影響深遠(yuǎn)。

　　四、中國歷史上的各類法律形式（主要介紹1840年以前的法律形式）

　　（一）習(xí)慣法

　　（二）刑、辟、法、律、條畫、條例（可以歸到法一類）

　　夏、商、周三代用“刑”，有時(shí)用“辟”，還有時(shí)“刑辟”連用；春秋時(shí)期用“法”；戰(zhàn)國商鞅時(shí)，改“法”為“律”，對(duì)后世影響深遠(yuǎn)；元朝稱為“條畫”；明清時(shí)期把單行的法稱為“條例”。

　　（三）誓、誥、命、遺訓(xùn)、令、制、詔、敕、條格、諭（屬于令的一類）

　　（四）課、科、格（指具體的法律形式）

　　如牛羊課，講如何養(yǎng)牛羊的具體規(guī)定。秦有課，漢有科條，南北朝時(shí)期有麟趾格。

　　（五）程、式

　　戰(zhàn)國時(shí)秦國和秦朝時(shí)開始有，如《工人程》、《封診式》，也是官府的具體法規(guī)。

　　（六）典、會(huì)典、則例（屬于行政法一類）

　　（七）故事、廷行事、比、例、斷例、判例（指的是各個(gè)時(shí)期對(duì)判例的不同稱謂）

　　西周稱故事，秦稱廷行事，漢朝稱比或決事比，例是泛稱，宋朝稱為斷例，近代稱判例。

　　（八）法律解釋

　　秦有法律答問；漢朝的大杜律，小杜律，鄭氏章句；晉朝的張杜律；唐朝稱為律疏。這個(gè)作為知識(shí)，一般掌握。

　　掌握幾個(gè)朝代的主要法律形式，如漢朝的律、令、科、比；唐朝的律、令、格、式；宋朝的敕、令、格、式。

　　五、中國歷史上的立法機(jī)關(guān)

　　（一）古代法自君出

　　（二）近代 南京臨時(shí)政府的參議院

  第二講 中國歷代主要法律

　　一、 奴隸制社會(huì)的主要法律

　　夏有亂政，而作禹刑；商有亂政，而作湯刑；周有亂政，而作九刑；呂命穆王，訓(xùn)夏贖刑，作呂刑。此外，注意鄭國鑄刑書；竹刑。

　　二、 封建社會(huì)的主要法律

　　（一）戰(zhàn)國時(shí)期-《法經(jīng)》掌握其作者、篇目、意義，它是中國歷史上第一部最系統(tǒng)的封建法典。

　　（二）秦朝-《睡虎地秦墓竹簡》

　　（三）漢朝-約法三章的原始意義；九章律；其余作一般性了解。

　　（四）三國、兩晉、南北朝 主要是分裂割據(jù)的時(shí)期，但法制建樹較大

　　1.魏律 注意改具律為刑名

　　2.晉律 又稱泰始律，分刑名為刑名和法例兩篇。

　　3.南朝法律 沿用晉律

　　4.北朝律

　　5.麟趾格 改科為格

　　6.大統(tǒng)式 提高式的地位

　　7.北齊律 定律12篇，影響深遠(yuǎn)；合刑名、法例為名例律；規(guī)定重罪十條；規(guī)范刑罰。

　　注意從戰(zhàn)國法經(jīng)的具法；戰(zhàn)國秦以及秦漢的具律；到曹魏時(shí)改為刑名；到晉律中分為刑名和法例兩篇；北齊律又合為名例律的發(fā)展過程。

　　8.北周律 建樹不大

　　（五）隋

　　1.開皇律 定十惡；定五刑（笞、杖、徒、流、死）

　　2.大業(yè)律

　　（六）唐

　　（七）五代

　　（八）宋 掌握宋刑統(tǒng)，是中國歷史上第一部刊版印刷的法典；編敕；編例

　　（九）元

　　1.《至元新格》 元朝第一部法律

　　2.《風(fēng)憲宏綱》 有關(guān)綱紀(jì)、吏治

　　3.《大元通制》 元朝比較完備的法律

　　4.《元典章》 地方官府所匯的法律

　　5.《至正條格》 最后一部

　　（十）明

　　1.《大明律》 改篇目為7篇，被后世沿用。

　　2.明大誥 重典治民，重典治吏的體現(xiàn)

　　3.大明會(huì)典

　　（十一）清

　　1.《大清律例》共7篇，436條

　　2.《大清會(huì)典》

　　三、半殖民地半封建社會(huì)

　　（一）太平天國

　　1.《天朝田畝制度》體現(xiàn)平等、平均的思想。

　　2.《太平刑律》主要規(guī)定太平天國所定的一些罪名和一些刑罰。

　　3.《資政新篇》超前的成分很大，在當(dāng)時(shí)的歷史條件下，尤其是戰(zhàn)亂的環(huán)境下，無法實(shí)現(xiàn)。

　　（二）清末（1840-1912年）

　　1.憲法性法律 欽定憲法大綱；十九信條

　　2.刑法 大清現(xiàn)行刑律的特點(diǎn)：根據(jù)大清律例刪改而成；對(duì)民事條款予以分出，不再科刑；解除同姓相婚的禁令。它是過渡性的刑律。

　　大清新刑律是新型刑律。分總則和分則兩編；規(guī)定了新式的刑法原則；規(guī)定新刑罰，區(qū)分主刑，從刑；規(guī)定了一些新罪名。這些內(nèi)容要重點(diǎn)掌握。

　　3.民律草案 共五編，1911年完成，未及公布實(shí)行。

　　4.商律（略）

　　5.《各級(jí)審判廳試辦章程》

　　6.《法院編制法》規(guī)定各級(jí)審判廳的設(shè)置，實(shí)行四級(jí)三審制。

　　（三） 南京臨時(shí)政府

　　1.憲法性法律

　　臨時(shí)政府組織大綱。

　　中華民國臨時(shí)約法：（1）重點(diǎn)掌握：背景，公布時(shí)間，五點(diǎn)內(nèi)容，三個(gè)特點(diǎn)，意義；（2）不要認(rèn)為是孫中山親自制定的第一部正式憲法-孫中山?jīng)]有親自制定；也不是第一部正式憲法（盡管革命派說相當(dāng)于憲法，但畢竟不是憲法）。

　　2.其他法令：保護(hù)人權(quán)，保護(hù)私產(chǎn)，廢除陋習(xí)，保護(hù)華僑，廢除刑訊逼供，廢除體罰，反對(duì)株連等。（大體上看一下）

　　（四）北洋政府（1912-1928）

　　1.憲法性法律

　　中華民國憲法草案（天壇憲草）

　　中華民國約法（袁記約法）

　　中華民國憲法（賄選憲法）（1923年10月10號(hào)）：它是中國近代第一部正式憲法-雖然在程序上是賄賂的結(jié)果，但在形式上和名稱上，并非一無是處。

　　2.刑事法律

　　暫行新刑律：基礎(chǔ)是《大清新刑律》，其刑法原則，刑罰制度都一樣，僅僅把一些帝制下的用語，改成民國下的用語。

　　（五）國民政府

　　1.憲法性法律

　　中華民國訓(xùn)政時(shí)期約法：黨治下的產(chǎn)物，其基本精神是維護(hù)國民黨的一黨專政。

　　中華民國憲法草案（五五憲草）：雖于1936年5月5號(hào)公布了，但沒有實(shí)施，理由是日本侵華使得沒有條件實(shí)施。

　　中華民國憲法：了解基本內(nèi)容及條文。

　　2.民法

　　五編。注意與清朝的五編（總則，債權(quán)，物權(quán)，親屬，繼承）不一樣，而是總則，債，物權(quán)，親屬，繼承。采取國家本位主義和民商合一制，大量抄襲外國的。

　　3.刑法

　　1928年和1935年兩部。新的內(nèi)容主要是規(guī)定了保安處分。

　　4.民事訴訟法

　　注意其當(dāng)事人進(jìn)行主義。

　　5.刑事訴訟法

　　注意自由心證原則。

　　其他如行政法和法院組織法，一般性了解。

　　（六）人民民主政權(quán)

　　1.工農(nóng)民主政權(quán)時(shí)期

　　中華蘇維埃憲法大綱：共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)中國人民制定的第一部憲法性法律文件，其特點(diǎn)是由勞動(dòng)人民當(dāng)家作主；規(guī)定的政治制度是工農(nóng)兵代表大會(huì)制。

　　中華蘇維埃共和國土地法：主要掌握它反映了一些左傾的影響，即地主不分田，富農(nóng)分壞田。

　　2.抗日民主政權(quán)時(shí)期

　　陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)為代表規(guī)定的參議會(huì)制。

　　3.人民民主政權(quán)時(shí)期

　　陜甘寧邊區(qū)憲法原則：最大的建樹是規(guī)定了人民代表會(huì)議制度，奠定了以后共和國政治制度的基礎(chǔ)

  第三講　中國歷代刑事法制

　　一、罪名

　　1.昏、墨、賊、殺（夏）

　　2.寇攘奸宄（西周）

　　3.五過之疵：審判官在五等過失免人之罪時(shí)所出現(xiàn)的五種弊病：惟官（舊僚屬）　惟反（恩人）　惟內(nèi)（親屬）　惟貨（行賄）　惟來（故交），從而把不該開脫的人開脫了，這要以開脫之罪治之。（西周）

　　4.漏泄省中語：泄密（漢）

　　5.重罪十條（北齊）

　　6.十惡（隋開皇律）

　　二、刑罰

　　舊五刑；新五刑（笞、杖、徒、流、死）；清末過渡刑罰（現(xiàn)行刑律規(guī)定的：罰金、徒、　流、遣、死）；近代刑罰（主刑：死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金；從刑）

　　三、刑法原則

　　1.區(qū)分過失和故意：惟眚和非眚（眚即過失）（西周）

　　2.區(qū)分偶犯和慣犯：惟終和非終（西周）

　　3.區(qū)分主犯和從犯：造意和非造意（漢）

　　4.罪疑惟輕（呂刑）

　　5.株連：緣坐（株連親屬）；連坐（株連非親屬）

　　6.贖：也可以認(rèn)為是刑罰，區(qū)別罰金

　　7.寬嚴(yán)適中

　　8.訴訟時(shí)效和法律時(shí)效

　　9.因時(shí)因地制宜：“刑罰世輕世重”（因時(shí)）：“三國三典”（因地）：刑新國用輕典，刑平國用中典，刑亂國用重典。

　　10.老幼殘疾犯罪減免刑罰

　　11.據(jù)實(shí)定罪和論心（動(dòng)機(jī)）定罪：漢武帝獨(dú)尊儒術(shù)后至唐朝之前的春秋決獄，特別強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的動(dòng)機(jī)。

　　12.考慮犯罪的情節(jié)和認(rèn)罪的態(tài)度

　　13.類推：呂刑中的“上下比罪”，一直沿用到新刑法的頒布前。

　　14.正當(dāng)防衛(wèi)原則：最早可以推到西周

　　15.誣告反坐：最早起碼可追溯到戰(zhàn)國的秦國

　　16.更犯（累犯）加重

　　17.數(shù)罪并罰

　　18.自首減刑或免刑

　　19.上請(qǐng)（請(qǐng)）：某些人的犯罪和某些情況下的犯罪必須報(bào)請(qǐng)皇帝裁決的原則，起源于西漢漢高祖劉邦，一直到清朝。

　　20.議（八議）：周禮中有“八辟”，三國《曹魏律》始入律；八種貴族官僚犯罪可免死，一般犯罪可減等；親故賢能功勤貴賓。重點(diǎn)

　　21.親親得相首匿（漢）和同居有罪相為隱（唐朝及以后）：后者的范圍更大，甚至包括部曲和奴婢。其共同的理論源頭：孔子的父子相隱的思想。反映了中國古代法律重視倫理的特點(diǎn)

　　22.五服治罪：晉律首先將服制作為定罪量刑的規(guī)定。

　　23.區(qū)分公罪和私罪（唐律）：前者是官吏因公事而犯，可以從輕處罰，保障官吏積極履行公務(wù)；后者是官吏因私事或因假公濟(jì)私而犯，要從嚴(yán)懲處，打擊官吏徇私枉法和貪贓枉法。

　　24.官當(dāng)：用官品抵銷刑罰。最早由南朝的陳律規(guī)定下來，在后來唐律和宋律中也有反映，但在明清律中就沒有了。因?yàn)楫?dāng)徒刑的比較多，故又稱“以官當(dāng)徒”，但不僅僅是這樣。

　　25.外國人在中國犯罪的處理原則：唐律：諸化外人同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論。（表現(xiàn)了既尊重外國習(xí)俗和法律的友好態(tài)度，又堅(jiān)決維護(hù)主權(quán)的精神。原因在于唐的強(qiáng)大。）明朝：化外人犯罪以律擬斷。清末：《中英五口通商章程》首先攫取領(lǐng)事裁判權(quán)；大清新刑律第八條承認(rèn)了領(lǐng)事裁判權(quán)；1943年才真正廢除。

　　26.同罪異罰：在我國存在了很久，從奴隸社會(huì)到半殖民地半封建社會(huì)，甚至民主政權(quán)時(shí)期，都有此類規(guī)定。

　　27.罪刑法定：最先由大清新刑律規(guī)定

  第四講 中國歷代民事法制

　　一、所有權(quán)制度（主要是土地所有權(quán)問題）

　　（一）奴隸制時(shí)期 土地王有制，土地不可以買賣。

　　（二）封建制時(shí)期 私田可以買賣，國家保有一部分官田。

　　（三）半殖民地半封建時(shí)期 在民法的物權(quán)編里具體規(guī)定。

　　二、契約

　　（一）奴隸制時(shí)期

　　西周時(shí)期買賣契約 ：質(zhì)，劑；借貸契約：傅別

　　（二）封建社會(huì)（略）

　　（三）半殖民地半封建社會(huì)（略）

　　三、婚姻制度 歷史上變化不大

　　掌握內(nèi)容：六禮的內(nèi)容和影響。在這部分，教材上的第七到第十二部分屬于誤印，應(yīng)刪去。同姓不婚的內(nèi)容和目的。目的：生育健康的后代；附遠(yuǎn)，擴(kuò)大本家族的勢力；厚別，嚴(yán)格區(qū)別同宗，防止紊亂綱常。這一規(guī)定影響深遠(yuǎn)，到大清現(xiàn)行刑律才開禁。七去和三不去的具體內(nèi)容。

　　四、家庭制度：父權(quán)制、夫權(quán)制

　　五、繼承制度：嫡長子繼承制度（始于西周成王后），與古代一夫一妻多妾制的婚姻家庭制度有關(guān)。

　　第五講 中國歷代司法制度

　　一、司法機(jī)關(guān)

　　（一）奴隸制社會(huì) 傳說的成分較重。西周的內(nèi)容較肯定，西周的大司寇，小司寇，士師。

　　（二）封建制社會(huì)

　　戰(zhàn)國時(shí)期：秦的廷尉；齊的大理；楚國的廷理。

　　秦朝至南北朝的北齊前：基本上是廷尉。

　　北齊改為大理寺。在隋、唐、宋時(shí)期，主要是三法司，大理寺負(fù)責(zé)審判，刑部負(fù)責(zé)復(fù)核，御史臺(tái)負(fù)責(zé)監(jiān)察。元朝較特殊。在明清時(shí)期，大理寺負(fù)責(zé)復(fù)核，刑部負(fù)責(zé)審判，都察院負(fù)責(zé)監(jiān)察。

　　（三）半殖民地半封建時(shí)期

　　主要類型：清末，中央刑部改為法部，負(fù)責(zé)司法行政；大理寺改為大理院，負(fù)責(zé)審判。地方省設(shè)高等審判廳，府設(shè)地方審判廳，縣設(shè)初級(jí)審判廳。審級(jí)制度為四級(jí)三審。與此相對(duì)應(yīng)，設(shè)立了四級(jí)檢察機(jī)關(guān)，分別是總檢察廳，高等檢察廳，地方檢察廳，初級(jí)檢察廳。北洋政府普通法院的設(shè)置與清末相同，北洋政府實(shí)行審檢合一制，在各級(jí)審判廳設(shè)立各級(jí)檢察廳。在中華民國的南京國民政府時(shí)期，審判機(jī)關(guān)中央設(shè)最高法院，省設(shè)高等法院，縣市設(shè)地方法院，實(shí)行三級(jí)三審制。人民民主政權(quán)時(shí)期設(shè)置較復(fù)雜。

　　注意隋唐和明清三法司的區(qū)別；廷尉到大理寺的變化；清末，北洋政府，南京國民政府審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)的變化。

　　第六講 中國歷代司法制度

　　一、司法機(jī)關(guān)

　　二、訴訟制度

　　（一）奴隸制社會(huì)

　　（二）封建制社會(huì)

　　重點(diǎn)掌握：秦的公室告和非公室告。漢朝的秋冬行刑，春秋決獄。登聞鼓制度確立于西晉。北魏開始實(shí)行死刑奏報(bào)制度。明清時(shí)期的三司會(huì)審，九卿圓審，熱審，秋審，朝審及廠衛(wèi)制度。

　　（三）半殖民地半封建制度

　　重點(diǎn)掌握領(lǐng)事裁判權(quán)、會(huì)審公廨。

　　此外掌握馬錫五審判方式。