簡答題

　　1、要約的構(gòu)成要件

　　答：(1)訂立合同的建議的一種 ;

　　(2)必須有足夠的確定性 ;

　　(3)必須包含一旦被接受合同即告成立的意思;包括：建議的語言是否表明“一旦被接受即產(chǎn)生約束力”;建議是否向特定的當(dāng)事人發(fā)出;建議包含的合同條件是否全面、具體、明確 。

　　2、要約失效的特定事：

　　(1)要約中規(guī)定的承諾時(shí)間已過;(2)要約被受要約人拒絕;(3)受要約人提出反要約;(4)要約人死亡或喪失能力，而受要約人作出承諾之前已知道這種情況。

　　3、承諾的構(gòu)成須符合以下條件：

　　(1)須由受要約人對要約人作出：(2)須是對要約的回復(fù);

　　(3)須是對要約的無條件接受;(4)須采用要約限定的承諾方式，除非未采用該方式并不會(huì)損害要約人的利益 。

　　4、法國學(xué)者認(rèn)為，公證的主要作用在于是

　　答：首先，使行為的合法性受到公共權(quán)力的檢驗(yàn)。這是其維護(hù)社會(huì)公共利益的一面。其次，公證人在進(jìn)行公證時(shí)有提供咨詢的義務(wù)，使當(dāng)事人可以了解其行為的后果。這有助于保護(hù)一方或雙方的自由意志。

　　中國《合同法》第52條規(guī)定的應(yīng)認(rèn)定合同無效的五種情況

　　(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　6、法國民法典對合同的解釋作了規(guī)定了哪些原則?

　　(1)適合于合同的目的。 “文字可能有兩種解釋時(shí)，應(yīng)采取適合于契約目的的解釋。”

　　(2)作整體上的理解。“契約的全部條款得互相解釋，以確定每一條款從整個(gè)行為所獲得的意義。”

　　(3)作有效推定。“如一項(xiàng)條款可能有兩種意思時(shí)，寧可以該條款可能產(chǎn)生某種效果的意思理解該條款，而不以該條款不能產(chǎn)生任何效果的意思理解該條款。”

　　(4)有利于債務(wù)人。 “契約有疑義時(shí)，應(yīng)作不利于債權(quán)人而有利于債務(wù)人的解釋。”這一規(guī)定在實(shí)踐中往往演變?yōu)椤白鞑焕谄鸩莺贤囊环降慕忉尅薄?/p>

　　(5)遵循商業(yè)習(xí)慣。

　　7、英國法上的合同受挫的例證主要有哪些?

　　(1)合同標(biāo)的物的滅失;

　　(2)當(dāng)事人期望的事件的未發(fā)生使訂立合同的目的落空;

　　(3)當(dāng)個(gè)人性質(zhì)的服務(wù)構(gòu)成合同的標(biāo)的時(shí)，提供服務(wù)的人的死亡或意外地生病造成履約的不可能;

　　(4)合同訂立后法律的變化使合同的履行違法;

　　(5)使合同的履行成為不可能的其他情況。

　　8、在法國不可抗力的構(gòu)成須同時(shí)具備哪些要件?

　　(1)不可預(yù)見性。指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)對于不可抗力事件的發(fā)生不可能作出預(yù)見。

　　(2)不可抵卸性。這一要件強(qiáng)調(diào)合同的履行已達(dá)到了不可能的程度，或者說事件的不可克服性。因此，如果事件的發(fā)生僅使履約變得更困難了或成本增加了，債務(wù)人并不能主張不可抗力。

　　(3)外在性。即事件非因債務(wù)人自身的原因而導(dǎo)致。所謂債務(wù)人“自身”，包括債務(wù)人雇傭的履行合同義務(wù)的人。

　　9、確定損害賠償范圍的一般規(guī)則

　　(1)使受損害方在經(jīng)濟(jì)上處于合同得到履行時(shí)本應(yīng)處的地位。

　　(2)損害賠償僅限于違約方在合同訂立時(shí)有理由預(yù)見到的違約的后果

　　(3)受損害方有義務(wù)減輕損失。

　　(4)對損失的計(jì)算應(yīng)具有合理的確定性

　　10、根據(jù)《國際商事合同通則》的規(guī)定哪些情況下違約的當(dāng)事人不用實(shí)際履行?

　　(1)在法律上或事實(shí)上不可能;

　　(2)會(huì)造成不合理的負(fù)擔(dān)或費(fèi)用;

　　(3)可以合理地從其他渠道獲得履行;

　　(4)履行具有完全的人身性質(zhì);或者，

　　(5)在知道或理應(yīng)知道該不履行后的一段合理時(shí)間內(nèi)未要求履行。

　　論述題

　　1、關(guān)于未成年人的簽約的后果英美法與德國法有何不同?

　　答(1)在英美法國家，當(dāng)合同一方是未成年人時(shí)，該合同可以由未成年人撤銷。具體地說，如果未成年人不打算履約，他可以由自己或通過其法定代理人通知另一方，合同已經(jīng)失效;他也可以不發(fā)任何通知，只是消極地不履行合同。在后一種情況下，如果另一方對他起訴，他可以以自己尚未成年作為抗辯的理由。另一方面，如果未成年人不主張撤銷合同，另一方就要受到約束。如果合同已經(jīng)履行。英國法的原則是，如果雙方均從合同的履行獲得了利益，合同便不能再撤銷;如果未成年履行了合同，另一方?jīng)]有履行合同，未成年人可以要求另一方返還利益。與英國不同，在美國，在雙方均已履行的情況下，未成年人仍可行使撤約權(quán)。

　　(2)德國法規(guī)定：無行為能力人的意思表示應(yīng)得其法定代理人的同意;其未經(jīng)該必要的同意而訂立的合同須經(jīng)法定代理人的追認(rèn)始生效力;未成年人所作的對該合同效力的追認(rèn)無效，所作的否認(rèn)也無效;未成年人有完全能力后所作的追認(rèn)為有效追認(rèn);在上述追認(rèn)之前，相對人有權(quán)“撤回”合同，但如在合同訂立時(shí)，相對人知道與其訂約的為未成年人，且知未成年人訂約未征得其法定代理人同意，則相對人不得“撤回”合同。

　　2、論英美法院法官?zèng)Q定是否作出實(shí)際履行的判決時(shí)經(jīng)常考慮的因素

　　(1)交易的標(biāo)的物是否具有獨(dú)一無二、不可替代的性質(zhì)。例如，在傳統(tǒng)上，土地作為合同的標(biāo)的物具有這樣的性質(zhì)，一件舉世罕見的工藝品也具有這樣的性質(zhì)。對于這種情況，作金錢賠償?shù)呐袥Q是不適當(dāng)?shù)摹?/p>

　　(2)作出實(shí)際履行的判決是否會(huì)與公平、公正和誠信等道德準(zhǔn)則相背離。這是衡平法院傳統(tǒng)上的考慮。例如，如果原告企圖利用被告的錯(cuò)誤而獲取被告的特定財(cái)產(chǎn)，如果實(shí)際履行會(huì)讓被告陷入艱難的境地，如果這樣判決會(huì)使被告承受巨大的，與其過失不相稱的和無限度的損失，法院有不作這種判決的裁量權(quán)。

　　(3)對涉及人身性質(zhì)的服務(wù)的合同，不作實(shí)際履行的判決。例如，雇員不能被強(qiáng)制履行與雇主簽署的勞動(dòng)合同。

　　(4)實(shí)際履行的判決在執(zhí)行上的可能性和難度是應(yīng)予考慮的重要因素。例如，對于某些合同，如建筑合同，一般認(rèn)為法院是難以監(jiān)督被告執(zhí)行合同的。又如，當(dāng)合同對履約細(xì)節(jié)規(guī)定得模糊不清時(shí)，實(shí)際履行的判決是無法得到執(zhí)行的。

　　(5)在被告實(shí)際履約之后，原告是否會(huì)履行對應(yīng)的義務(wù)?如果被告出于對原告履約能力的擔(dān)心而停止了履行，在傳統(tǒng)上，衡平法院會(huì)考慮被告的擔(dān)心是否有理由;如果確有理由，就不會(huì)作出讓被告實(shí)際履約的判決。這類似于大陸法上的不安抗辯權(quán)。